予備試験【短答】過去問｜刑法平成25年第5問｜解説番号152

次の事例と判旨につき、下の記述は正しいといえるか？

【事例】
甲は、手の平で患部をたたいてエネルギーを患者に通すことにより自己治癒力を高めるとの独自の治療を施す特別の能力を有すると称していたが、その能力を信奉していたＡから、脳内出血を発症した親族Ｂの治療を頼まれ、意識障害があり継続的な点滴等の入院治療が必要な状態にあったＢを入院中の病院から遠く離れた甲の寄宿先ホテルの部屋に連れてくるようＡに指示した上、実際に連れてこられたＢの様子を見て、そのままでは死亡する危険があることを認識しながら、上記独自の治療を施すにとどまり、点滴や痰の除去等Ｂの生命維持に必要な医療措置を受けさせないままＢを約１日間放置した結果、Ｂを痰による気道閉塞に基づく窒息により死亡させた。

【判旨】
甲は、自己の責めに帰すべき事由によりＢの生命に具体的な危険を生じさせた上、Ｂが運び込まれたホテルにおいて、甲を信奉するＡから、重篤な状態にあったＢに対する手当てを全面的に委ねられた立場にあったものと認められる。その際、甲は、Ｂの重篤な状態を認識し、これを自らが救命できるとする根拠はなかったのであるから、直ちにＢの生命を維持するために必要な医療措置を受けさせる義務を負っていたものというべきである。それにもかかわらず、未必的な殺意をもって、上記医療措置を受けさせないまま放置してＢを死亡させた甲には、不作為による殺人罪が成立する。

判旨は、不作為犯が成立するためには、作為義務違反に加え、既発の状態を積極的に利用する意図が必要であると考えている。